近日，中國裁判文書網(wǎng)公布了這樣一則案件。投資者董某花330萬投資一款私募產(chǎn)品，產(chǎn)品到期后，僅收回18.7萬元。董某一氣之下將這家私募公司告上法庭。就銷售機(jī)構(gòu)和私募公司是否違規(guī)承諾保本保息，是否履行投資者適當(dāng)性義務(wù)的問題，董某與被告公司存在較大分歧。

　　還有公安局通報(bào)了這樣一個(gè)案例。近日，廣州市公安局天河區(qū)分局在其官微上公布了一起涉嫌非法吸收公眾存款案件的最新進(jìn)展。此前，中投駿和投資管理（北京）有限公司（以下簡稱“中投駿和”）因涉嫌非法吸收公眾存款罪已被廣州天河公安立案偵查，目前該案已進(jìn)入法院審理階段。

　　上述兩案，性質(zhì)、程度不同，但都禍起“保本保收益”承諾。一段時(shí)間來，金融市場運(yùn)行內(nèi)外部環(huán)境復(fù)雜，一些私募不合規(guī)操作所醞釀的風(fēng)險(xiǎn)加速暴露。

　　“爆雷”、被罰、收警示函．．．．．．私募圈近期風(fēng)波不斷。

　　私募“爆雷”，亂象頻出。既侵害了投資者的權(quán)益，也污染了私募的市場生態(tài)。

　　今年7月，《私募投資基金監(jiān)督管理?xiàng)l例》發(fā)布，成為私募基金行業(yè)首部行政法規(guī)。此部行政法規(guī)不僅強(qiáng)化了私募行業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)源頭管理，大幅提升了對違法違規(guī)行為的處罰力度，還對管理人的注銷登記等制定了具體的流程。

　　重陽投資總裁湯進(jìn)喜表示，一個(gè)行業(yè)規(guī)范與否決定了該行業(yè)能否長遠(yuǎn)健康發(fā)展，只有規(guī)范展業(yè)、合規(guī)為先，私募股權(quán)基金行業(yè)才能在激烈競爭的大資管市場獲得一席之地。

　　330萬投資，收回18.7萬！法院判了

　　2017年8月，恒宇天澤基金銷售有限公司（以下簡稱恒宇天澤公司）山西分公司的理財(cái)師向投資者董某推薦了富立天瑞華商投資管理有限公司（以下簡稱富立華商公司）旗下的一款固定收益產(chǎn)品——富立天瑞華商玉泉山三號私募投資基金（以下簡稱玉泉山三號基金），期限為12個(gè)月。

　　這位理財(cái)師稱，這款產(chǎn)品如果投資100萬元至300萬元，收益為8.4%，投資300萬元至1000萬元，收益為8.7%，投資超過1000萬元，收益可達(dá)9%。

　　董某稱，恒天天澤公司的總經(jīng)理?xiàng)钅吃谕顿Y者大會上宣稱能夠做到保本息安全。

　　在這樣攻略下，董某心動(dòng)了。2017年8月16日，董某將投資款330萬元轉(zhuǎn)到玉泉山三號基金賬戶，并與富立華商公司和招商證券簽訂了基金合同。

　　此后，富立華商公司發(fā)公告，宣布自2018年6月2日起該產(chǎn)品存續(xù)期將延長3個(gè)月。公告后，富立華商公司分多次向投資者進(jìn)行資金分配，董某共獲得18.7萬元清算款。不過，到法院判決之時(shí)該產(chǎn)品仍然無法完全清償。

　　關(guān)于玉泉山三號基金長期未清算的原因，富立華商公司稱是市場流動(dòng)性所致底層資產(chǎn)處置困難。

　　據(jù)悉，玉泉山三號基金于2017年6月8日成立，于2017年6月16日在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會備案，基金類型為股權(quán)投資基金，基金管理人為富立華商公司，托管人為招商證券公司。

　　董某稱，該基金推介時(shí)曾經(jīng)強(qiáng)調(diào)保本保收益，“雖然合同沒有明確載明，因?yàn)楸O(jiān)管要求，所以不能寫在紙面上。”

　　富立華商公司卻表示，公司在基金募集階段已充分履行了投資者適當(dāng)性審查義務(wù)與風(fēng)險(xiǎn)告知義務(wù)，不存在虛假宣傳、保本保收益承諾的情形，募集環(huán)節(jié)合法合規(guī)。

　　就案件幾個(gè)爭議焦點(diǎn)，法院經(jīng)過審理認(rèn)為，該基金產(chǎn)品的銷售機(jī)構(gòu)為恒宇天澤公司，雖然富立華商公司提交了一系列材料證明董某理應(yīng)知悉投資風(fēng)險(xiǎn)，但董某的簽字行為不免除基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行的風(fēng)險(xiǎn)提示、風(fēng)險(xiǎn)承受能力及風(fēng)險(xiǎn)等級調(diào)查、適當(dāng)性產(chǎn)品匹配義務(wù)。

　　而董某否認(rèn)銷售機(jī)構(gòu)曾經(jīng)履行這些義務(wù)，這一點(diǎn)富立華商公司應(yīng)進(jìn)一步舉證。所以法院認(rèn)為，銷售機(jī)構(gòu)在銷售階段并未向董某全面履行適當(dāng)性義務(wù)。

　　關(guān)于富立華商公司和董某爭論的保本保收益，法院認(rèn)為，董某提供的現(xiàn)有證據(jù)不足以證明涉案基金存在保本保收益的情形，故不予采信。

　　最終，法院判決富立華商公司應(yīng)該在其產(chǎn)品清算完成后七日內(nèi)對原告董某清算后的實(shí)際損失進(jìn)行賠償。

　　上海德禾翰通律師事務(wù)所桑田律師表示，在金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)糾紛中，舉證責(zé)任由賣方機(jī)構(gòu)承擔(dān)，也就是說無須投資者證明賣方機(jī)構(gòu)違反義務(wù)，而是賣方機(jī)構(gòu)需要證明自身履行了義務(wù)。這就要求賣方機(jī)構(gòu)制定嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪m當(dāng)性內(nèi)部管理制度，且需要從基金產(chǎn)品誕生初期的風(fēng)險(xiǎn)評級開始全過程留痕，尤其要關(guān)注一些較為抽象的解釋說明義務(wù)，須通過錄音錄像、對投資者進(jìn)行警示后請投資者抄錄相關(guān)聲明等方式保存證據(jù)材料。

　　此外，桑田進(jìn)一步補(bǔ)充道，私募基金管理人需要為代銷機(jī)構(gòu)的募集行為向投資者負(fù)責(zé)，因適當(dāng)性義務(wù)履行不當(dāng)導(dǎo)致投資者損失的，投資者可以直接向私募基金管理人索賠。

　　涉嫌非法吸收公眾存款，私募被立案偵查

　　近日，廣州市公安局天河區(qū)分局發(fā)布《廣州市公安局天河區(qū)分局關(guān)于中投駿和投資管理（北京）有限公司涉嫌非法吸收公眾存款一案的公告》。公告稱，前期，廣州市公安局天河區(qū)分局對中投駿和以涉嫌非法吸收公眾存款罪立案偵查。目前，該案已進(jìn)入法院審理階段。

　　公告還顯示，警方敦促曾在中投駿和任職的高管、主管、理財(cái)經(jīng)理、投資顧問、業(yè)務(wù)員等，自該通報(bào)發(fā)布之日起，立即主動(dòng)全額退繳所獲傭金、提成、返點(diǎn)等違法所得。對拒不退還違法所得的，警方將依法采取相關(guān)措施。

　　盡管本次警方未披露其具體違法事實(shí)，但從其他公開資料仍可窺得端倪。

　　2022年3月，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“中基協(xié)”）公布的一則紀(jì)律處分決定書顯示，中投駿和和深圳前海實(shí)盈資產(chǎn)管理有限公司（以下簡稱“前海實(shí)盈”）是關(guān)聯(lián)公司。因前海實(shí)盈實(shí)控人凌山刑事被捕，2019年3月函告明確了中投駿和相關(guān)資產(chǎn)被凍結(jié)，但是在2018年6月至2019年6月間，中投駿和仍然通過與投資者簽訂《基金份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》的形式轉(zhuǎn)讓量化2、3、4號私募基金的份額，轉(zhuǎn)讓時(shí)中投駿和并未向受讓方揭示基金投資標(biāo)的存在巨大風(fēng)險(xiǎn)，使中投駿和及前海實(shí)盈的股東提前退出，涉及金額超過6000萬元。

　　此外，中投駿和在與投資者簽訂的投資協(xié)議書中承諾保本保收益，并出具相關(guān)公告顯示，前海實(shí)盈為中投駿和發(fā)行的相關(guān)產(chǎn)品提供差額補(bǔ)足，且承諾8%、9%的最低年化收益。

　　私募涉嫌非吸案件多發(fā)

　　近年來，私募涉嫌非法吸收公眾存款和非法集資的現(xiàn)象較為多見。

　　今年7月14日，廣東省深圳市中級人民法院對小牛資本管理集團(tuán)有限公司（以下簡稱“小牛集團(tuán)”）主要負(fù)責(zé)人彭鐵等26人非法集資案一審公開宣判。法院審理查明，2013年1月至2021年1月，彭鐵等人成立小牛集團(tuán)以及“小牛投資”“小牛新財(cái)富”“小牛基金”等子公司后，以P2P網(wǎng)貸及私募理財(cái)產(chǎn)品形式向131萬人非法吸收公眾存款1026億元，其中126億元未償還。小牛集團(tuán)法定代表人、實(shí)控人彭鐵因犯集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪，被判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。

　　6月，重慶市兩江新區(qū)公安發(fā)布通告，依法對重慶順勢創(chuàng)行股權(quán)投資基金管理有限公司（以下簡稱“順勢創(chuàng)行”）涉嫌非法集資犯罪被立案偵查。公開資料顯示，順勢創(chuàng)行2010年9月于重慶成立，是一家有近13年歷史的老牌股權(quán)投資私募基金管理人，公司累計(jì)管理21只基金產(chǎn)品，資產(chǎn)管理規(guī)模逾30億元。

　　北京某律師事務(wù)所合伙人表示，近年來私募基金領(lǐng)域刑事犯罪發(fā)案率最高的罪名為非法吸收公眾存款罪，近5年統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，該罪名案件占私募基金領(lǐng)域刑事犯罪案件總數(shù)量的60%以上，且發(fā)案率呈現(xiàn)出逐年升高的趨勢。除非法吸收公眾存款罪外，詐騙罪，集資詐騙罪，合同詐騙罪等均為私募基金領(lǐng)域刑事犯罪多發(fā)罪名。

　　投資者應(yīng)加強(qiáng)辨別能力

　　浙江大學(xué)光華法學(xué)院教授、中國證券法學(xué)研究會副會長李有星對記者表示，近年來，假借正規(guī)金融機(jī)構(gòu)名義，實(shí)則開展非法金融業(yè)務(wù)的形式也呈多樣化趨勢。“這些非法機(jī)構(gòu)通常更注重打造其外在形象，在公司命名、注冊地選擇上往往給人‘高大上’的感覺，并宣稱自己具有國企或央企背景，甚至偽造政府批文，導(dǎo)致投資者越來越難以識別其真實(shí)面目。”

　　格上富信產(chǎn)品總監(jiān)崔波表示：“私募機(jī)構(gòu)，尤其是百億級私募都是受到強(qiáng)監(jiān)管的，而且私募機(jī)構(gòu)都有自己的合規(guī)崗位，絕對不會出現(xiàn)薦股、有償招聘等行為，這些均是違規(guī)行為。投資者如果遇到這種類型行為，一定是非法人員利用私募名號招搖撞騙，請謹(jǐn)慎對待。”

　　廣州一律師事務(wù)所高級合伙人建議，投資者在簽訂投資協(xié)議之前應(yīng)認(rèn)真閱讀合同條款，不少私募機(jī)構(gòu)與投資者簽訂的主協(xié)議雖然沒有出現(xiàn)承諾保本保收益的字樣，但若另行簽訂類似于“承諾書”“回購協(xié)議”等協(xié)議，也會提升私募被認(rèn)定為非法吸收公眾存款的刑事風(fēng)險(xiǎn)。此外，“投資者還要仔細(xì)辨別打款賬戶，私募基金會設(shè)有專門的資金賬戶，如果對方直接提供的是公司名義的銀行賬戶，投資者對此要非常警惕。”

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責(zé)任編輯：楊紅卜